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《行政法学》第八章 复习资料

时间:2016-12-28来源:广东省招生信息网 作者:广东省招生信息办 点击:
一、抽象行政行为概述 (一)概念:是基于以行为的适用范围为标准对行政行为进行分类形成的一个基本概念。它是指由行政主体针对不特定的行政相对人单方作出的具有普遍约束力的
  一、抽象行政行为概述
  
  (一)概念:是基于以行为的适用范围为标准对行政行为进行分类形成的一个基本概念。它是指由行政主体针对不特定的行政相对人单方作出的具有普遍约束力的行政行为。或者说,它是制定行政规则的行为。
  
  (二)抽象行政行为的特征
  
  1抽象行政行为是由行政主体作出的行为。2抽象行政行为是依职权的单方行为。
  
  3抽象行政行为是具有普遍约束力的行为。4抽象行政行为具有往后的反复适用性。
  
  5抽象行政行为具有依据性。6抽象行政行为具有不可诉性。
  

  二、抽象行政行为的形式与种类
  
  抽象行政行为有四种具体形式:1行政法规;2行政规章;3行政措施;4决定和命令。
  
  四种抽象行政行为,即:1.制定行政法规的行为;2.制定行政规章的行为;3.规定行政措施的行为;4.发布决定和命令的行为。
  

  三、行政立法的概念和性质
  
  (一)概念:行政机关根据法定权限并按法定程序制定和发布行政法规和行政规章的活动。
  
  (二)行政立法的性质:行政立法又称准立法,次立法。是行政权膨胀和现代社会发展所致,早期资产阶级启蒙思想家的三权分立理论严格禁止行政机关享有立法权。洛克认为行政机关享有立法权,专制的流弊将不可避免。
  

  四、制定行政法规
  
  (一)行政法规的概念和特征:
  
  1.行政法规的概念:①广义的行政法规,包括国家权力机关根据宪法制定的关于国家行政管理的各种法律、法令,也包括国家行政机关根据宪法、法律、法令,在其职权范围内制定的关于国家行政管的各种法规。②狭义的行政法规,仅指国家行政机关制定的行政法规。
  
  2.行政法规特征:
  
  ①从主体上看,行政法规的制定权专属国务院,其它任何组织都封锁权制定行政法规。②从依据上看,行政法规是依据宪法与法律而制定的,此它肯有从属国家法律性,其内容不得与宪法和法律相抵触。③从性质上看,行政法规属于法律规范的一种形式。属“法”的范畴。
  
  ④从内容上看,除去属于宪法和法律规定的内容外,以规范政治、经济、教育、科技、文化、外事等各个领域的各级社会管理事务。
  
  (二)行政法规的名称与制定程序:
  
  ①对某一方面的行政工作作出比较全面、系统的规定,称“条例”;
  
  ②对某一方面的行政工作作出部分的规定,称“规定”;
  
  ③对某一项行政工作作出比较具体的规定,称“办法”。
  
  制定程序:立项,起草,审查,决定和公布。
  
  (三)行政法规的效力范围、等级和诉讼地位:
  
  1.行政法规的制定机关是最高国家行政机关——国务院,它有统一领导全国行政管理事务的权力。由它制定的法律规范——行政法规自然具有全国普遍的拘束力。
  
  2.行政法规效力等级高于地方性法规和行政规章,低于宪法和法律,不得同宪法法律相抵触。
  
  3.行政法规在行政诉讼中居有重要地位。这表现在两个方面:
  
  首先,对相对人来说,行政法规可以成为其提起诉讼的法律依据。其次,对人民法院来说,行政法规可以成为其审判行政案件的准则和适用规范。
  

  五、制定行政规章
  
  (一)行政规章的概念:
  
  作为法定意义上的行政规章,是指国务院主管部门和地方省级人民政府、省政府所在地的市政府以及经国务院批准为较大的市的市政府,根据并且为了实施法律、行政法规、地方性法规,在自己权限范围内依法制定的规范性行政管理文件。
  
  (二)行政法上的行政规章具有以下几个主要特征:
  
  1从主体上看,制定行政规章的机关是特定的。
  
  ①国务院各部和委员会。②国务院授权的直属机构。③省、自治区、直辖市人民政府。④省、自治区人民政府所在地的市的市人民政府,⑤经国务院批准的较大的市的市人民政府。
  
  2从依据上看,行政规章是根据国家法律、行政法规和地方性法规制定的,是后者的具体化。
  
  3从性质上看,虽然行政规章亦是行政规范的法律形式之一,具有普遍的适用性,对它的制定属于抽象行政行为,但它不是行政法律规范的表现形式,它不属于法的范围,但属于“准法”的范畴。4从内容上看,它不是对新的权利或义务创制,而是对已被法律和行政规定到的权利和义务内容的一种具体化。
  
  (三)行政规章的分类
  
  1依据制定机关:中央行政规章地方行政规章
  
  2根据调整范围:专业性规章地域性规章
  
  (四)行政规章的名称与制定程序
  
  1.行政规章的名称规定:2001年11月16日国务院发布第322号令《规章制定程序条例》规章的名称一般称规定,办法,不得称条例。
  
  2.行政规章的效力范围、等级与诉讼地位:
  
  中央行政规章具有全国性效力,地方行政规章只拘束地方领域。行政规章的效力等级的效力低于宪法、法律、行政法规和地方性法规。
  
  由于行政规章与行政法规性质不同,它们在行政诉讼中的法律意义也就明显不同。
  
  首先,行政规章不能成为相对人提起行政诉讼的根据。
  
  其次,行政规章不能成为人民法院裁判的适用依据,但在行政规章与法律不相抵触的条件下,人民法院可以参照规章来断定是非曲直。
  

  六、规定行政措施
  
  (一)行政措施的概念和特征:
  
  1.概念:指县级以上各级人民政府为执行本级人民代表大会及其常务委员会的决议或上级行政机关的决议或命令而规定的各种办法和手段。
  
  2.行政措施主要有下列特征:
  
  (1)从主体上看,有权规定行政措施的,是县级以上的各级人民政府。
  
  (2)从内容上看,行政措施侧重于规范行政管理的程序、手段和方法,它并不直接规定相对人的权利和义务。(3)从性质上看,行政措施是行政规范的一种形式,对行政行为具有普遍的规范意义,但它不属于行政法律规范形式。
  
  (二)行政措施的名称与规定程序:
  
  目前常见的名称有:命令、令、指令、决定、决议、指示、布告、公告、通告通知等。
  
  行政措施的规定程序不象行政法规或行政规章那么严格。可由行政首长或政府会议作出。
  
  (三)行政措施的法律意义:
  
  行政措施的法律意义不在行政诉讼方面。它既不能作为相对提起行政诉讼的法律依据,也不能成为人民法院裁判案件的标准。行政措施对于行政行为的有效实施起很大的作用,它对行政主体其行政人的行为具有程序上的约束力。
  

  七、发布抽象性的决定和命令
  
  (一)决定和命令以及法律依据:
  
  行政机关制定和发布具有普遍约束力的决定和命令,是抽象行政行为一种重要形式。
  
  在所有的抽象行政行为中,有权发布具有普遍约束力的决定和命令的主体最为广泛。
  
  从中央人民政府到地方各级人民政府均有权发布具有普遍约束力的决定和命令。
  
  (二)决定和命令的法律地位:
  
  关于各级人民政府发布该类决定和命令的程序以及决定、命令的名称,目前尚无法律作出规定,故没有统一的程序和名称。
  
  具有普遍约束力的决定和命令不属法律和法规,因而它在行政诉讼中没有直接依据上的意义,既不能作为人民法院审理行政案件的适用或参照规范,也不能作为相对人提起行政诉讼的依据。
  
  但是,决定和命令作为抽象行政行为的一种形式,自然具有普遍的约束力,同样是行政主体和相对人在国家行政管理中必须遵循的行为规则。
  

  八、我国规范性文件的现状与问题
  
  (一)规范性文件制定的现状:
  
  1.制定机关众多。2.数量巨大。3.种类繁多,内容庞杂。
  
  (二)规范性文件的特点:
  
  1.贯彻实施上位法律法规的规范性文件占有较大比例。
  
  2.所有不同层次的规范性文件制定主体都在根据本级政府职责权限制定创制性的管理规范。
  
  3.规范管理相对人行为的仍然占大多数。4.各级政府及所属部门发布的数量差别很大。
  
  (三)存在的问题:
  
  1.从内容上看主要表现为:
  
  (1)超越权限规定了应当由法律法规规章或者上级行政机关的规范性文件规定的事项。
  
  (2)实行地区封锁,限制或歧视外地外国产品和企业。
  
  (3)实行行业垄断,保护哈密行业产品,制定商品或服务。
  
  (4)擅自增设行政许可,违法设立收费,基金集资摊派项目。
  
  (5)通过规范性文件增加或减少行政执法程序。
  
  2.从制定和发布上主要表现为以下问题:
  
  (1)在制定主体方面,除了各级政府和政府所属部门外,还存在行政机关内部机构,办事机构,临时机构,事业单位,,群众团体等。
  
  (2)在制定程序方面,归案性文件制定工作缺乏计划性,科学性随意性较大。
  
  (3)民主参与不够,透明度不高。(4)公开化程度不高。
  
  (5)制定技术方面,照搬照抄比较普遍。(6)规范性文件清理工作滞后。
  
  
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